Points clés à retenir
- La due diligence juridique aide les acheteurs à comprendre ce qu’ils acquièrent réellement avant de s’engager dans une acquisition.
- Les contrats, la propriété, les litiges, la propriété intellectuelle, l’emploi, la conformité réglementaire et la sécurité des données peuvent tous affecter de manière significative le risque de transaction.
- La découverte d'un problème ne tue pas nécessairement une transaction, car les acheteurs peuvent parfois renégocier le prix, la structure, les conditions de clôture ou les protections contractuelles.
- Les représentations, garanties, indemnisations et conditions de clôture peuvent transformer les conclusions de la diligence raisonnable en protections spécifiques au sein du contrat d’achat.
- L'expérience de Matthew Deegan en droit, en gouvernance de la cybersécurité, en développement international et en contrats illustre pourquoi la diligence en matière d'acquisition nécessite à la fois des détails juridiques et un contexte commercial plus large.
Matthew Deegan est étudiant en droit à la William & Mary Law School de Williamsburg, en Virginie, où il a acquis une expérience mêlant recherche juridique, développement international et politique publique. Avant de commencer son programme de doctorat en droit, Deegan a effectué un stage au sein du bureau de l'ancien membre du Congrès Ron Kind, aidant aux relations avec les électeurs, à la sensibilisation du public et à la recherche politique, puis a travaillé comme assistant de recherche à la MIT Sloan School of Management sur une étude examinant la gouvernance de la cybersécurité et le commerce numérique. Il a également travaillé chez NTELX en tant que stagiaire et analyste, développant des modèles financiers pour des projets de développement international, rédigeant des contrats et analysant les chaînes d'approvisionnement mondiales liées aux infrastructures de transport et à la sécurité alimentaire. Cette attention particulière portée aux contrats, aux risques et aux détails réglementaires se répercute directement sur le fonctionnement de la diligence raisonnable juridique avant la conclusion d’une acquisition d’entreprise.
La due diligence juridique est l'examen structuré par l'acheteur de la situation juridique d'une société cible avant la clôture d'une acquisition. Il examine les droits, obligations, dossiers, contrats, responsabilités et problèmes de conformité qui pourraient affecter la transaction. Son objectif est d'identifier les risques juridiques suffisamment tôt pour que l'acheteur puisse décider s'il doit procéder et à quelles conditions.
Dans de nombreuses acquisitions, une diligence raisonnable substantielle commence une fois que les parties ont dépassé l’intérêt initial et que l’acheteur a eu accès à des informations non publiques. La séquence peut varier en fonction du processus de vente, de la structure de la transaction et des négociations. La diligence raisonnable peut se poursuivre pendant la préparation du contrat d’achat et avant la clôture de la transaction.
L’acheteur et ses conseillers demandent généralement des documents et des informations via une liste de demandes de due diligence. Une grande partie de ce matériel est stockée dans une salle de données, un référentiel en ligne sécurisé pour les documents de transaction confidentiels. Les fichiers peuvent inclure des dossiers d'entreprise, des contrats, des documents de travail, des documents de propriété intellectuelle, des informations sur les litiges et des dossiers de conformité.
Les avocats doivent d’abord comprendre l’identité juridique et la propriété de l’entreprise. Ils peuvent examiner les documents de constitution, les documents constitutifs, les registres de capitalisation, les informations sur les actionnaires, les filiales et les registres des actions du conseil d'administration ou des actionnaires. Ces documents aident à confirmer comment l'entreprise est organisée, à qui elle appartient et si les approbations requises sont documentées.
Les contrats importants constituent un autre élément important de l’examen car ils montrent les obligations que l’entreprise a acceptées. Les avocats peuvent examiner les accords de client, de fournisseur, de prêt, de location, de licence et autres pour détecter les dispositions susceptibles d'affecter l'acquisition. Celles-ci peuvent inclure des exigences de consentement, des restrictions de cession, des droits de résiliation ou des clauses de changement de contrôle, qui traitent de ce qui se passe en cas de changement de contrôle.
L'examen recherche également les responsabilités et les litiges juridiques susceptibles de créer des coûts ou des restrictions après la clôture. Cela peut inclure des litiges en cours ou imminents, des enquêtes réglementaires, des réclamations, des garanties, des dettes, des accords de garantie et d'autres responsabilités identifiées. L’objectif est de comprendre les risques juridiques qui pourraient affecter l’acheteur après la transaction.
D'autres domaines dépendent de l'activité et du profil de risque de la cible. Les avocats peuvent examiner les permis, la conformité réglementaire, les obligations d'emploi, la propriété intellectuelle, les pratiques en matière de confidentialité et de sécurité des données, les questions environnementales et d'autres questions spécialisées. Certaines entreprises peuvent nécessiter un examen plus approfondi dans des domaines particuliers en raison de leur secteur d’activité ou de leurs activités.
Trouver un problème lors de la due diligence ne met pas automatiquement fin à la transaction. L'acheteur peut demander plus d'informations, exiger du vendeur qu'il résolve un problème avant la clôture, demander un changement de prix, demander une protection contractuelle, modifier la structure de la transaction ou décider de ne pas poursuivre. La réponse dépend du problème et de la manière dont les parties répartissent le risque.
Les conclusions de la diligence raisonnable peuvent également modifier le contrat d’achat. Les déclarations et garanties sont des déclarations que les parties font au sujet de l'entreprise ou de la transaction, tandis que les dispositions d'indemnisation peuvent attribuer la responsabilité de pertes spécifiées. Les conditions de clôture sont des exigences qui doivent être remplies avant l'achèvement. Les conclusions peuvent également affecter les ajustements du prix d’achat ou d’autres protections négociées.
La diligence raisonnable ne peut pas garantir que tous les problèmes juridiques seront détectés. Son efficacité dépend des informations disponibles, du moment et de la portée de l’examen, des jugements sur les questions suffisamment importantes pour faire l’objet d’une enquête ou d’un traitement, et du fait que des faits importants soient non divulgués ou inconnus. Même un examen détaillé gère les risques plutôt que de les éliminer.
La valeur de la diligence raisonnable réside dans la transformation de ce que l’acheteur apprend sur la cible en décisions pouvant être appliquées à la transaction finale. Certains risques peuvent devoir être résolus avant la clôture, répartis au moyen de protections contractuelles, reflétés dans le prix ou la structure, ou acceptés dans le cadre de l'acquisition. Cela relie directement l’examen juridique aux conditions dans lesquelles l’acheteur est prêt à conclure la transaction.
FAQ
Qu’est-ce que la due diligence juridique lors d’une acquisition ?
La due diligence juridique est l'examen structuré par l'acheteur de la situation juridique d'une société cible avant la clôture d'une acquisition. Il peut couvrir les dossiers de l'entreprise, la propriété, les contrats, les litiges, la propriété intellectuelle, l'emploi, la conformité réglementaire, les permis, la confidentialité et d'autres risques juridiques.
Pourquoi les contrats sont-ils importants lors de la due diligence ?
Les contrats révèlent des obligations qui peuvent perdurer après l'acquisition et peuvent contenir des restrictions de cession, des exigences de consentement, des droits de résiliation ou des dispositions en matière de changement de contrôle. Leur examen aide l’acheteur à comprendre si des relations commerciales importantes pourraient être affectées par la transaction.
La due diligence peut-elle entraîner l’annulation d’une acquisition ?
C’est possible, en fonction de ce que l’acheteur découvre et de l’importance du problème. Cependant, de nombreuses conclusions conduisent plutôt à une enquête supplémentaire, à des modifications du prix ou de la structure, à des mesures correctives avant la clôture, à des protections contractuelles ou à d'autres solutions négociées.
Que se passe-t-il si un problème juridique est découvert après la clôture ?
La réponse dépend des documents de transaction et de la nature du problème. Les déclarations et garanties, les dispositions d'indemnisation, les engagements et autres mécanismes contractuels peuvent attribuer la responsabilité de risques spécifiés, sous réserve des limitations et conditions négociées par les parties.
La due diligence juridique peut-elle éliminer le risque d’acquisition ?
Non. La diligence raisonnable peut réduire l’incertitude et identifier de nombreux risques connus ou détectables, mais elle ne peut pas garantir que tous les problèmes juridiques seront détectés. Son objectif est mieux compris comme une évaluation et une répartition éclairées des risques plutôt que comme une élimination complète des risques.
À propos de Matthew Deegan
Matthew Deegan est étudiant en droit à la William & Mary Law School de Williamsburg, en Virginie, avec une formation couvrant la recherche juridique, le développement international et les politiques publiques. Il a effectué un stage au sein du bureau d'un membre du Congrès américain, a travaillé comme assistant de recherche à la MIT Sloan School of Management et a été analyste chez NTELX, où il a développé des modèles financiers et analysé les chaînes d'approvisionnement mondiales pour des projets de développement international.
